Строго говоря, то, что большинство людей в обиходе называют авторским правом на фотографию, да и на любое другое произведение, включает в себя собственно авторское право – право быть автором произведения, а также исключительное право на произведение – право на его использование. Данные права важно различать, поскольку авторское право на произведение неотчуждаемо, а использование произведения связано именно с реализацией исключительного права.
Использование фотографии модели
Когда в результате деятельности профессиональных фотографов создаются фотографии, на которых изображены люди, неизменно встает вопрос, как можно, не нарушая закон, использовать данные фотографии в собственных целях - размещать у себя на сайте, в портфолио, направлять на выставки, продавать. В первую очередь нас интересуют фотографии с фотосессий, где модели позируют сознательно.
По общему правилу статьи 152.1 ГК РФ обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина. Закон не устанавливает особую форму согласия для использования изображения модели на фотографии. Исключения могут содержаться в специальных законах (например, использование в агитационных материалах кандидата, избирательного объединения изображения физического лица допускается только с письменного согласия данного физического лица). Соответственно согласие может быть выражено в разных формах:
- Письменное согласие;
- Устное согласие;
- Совершение конклюдентных действий (очевидно свидетельствующих о наличии такого согласия).
Как и в любой сделке, согласие на использование фотографии модели может содержать различные условия – способы, территорию, период использования. Очевидно, что наиболее надежным и предсказуемым для фотографа будет оформление письменного согласия модели на использование ее изображения, в котором будут описаны пределы такого использования, поскольку в случае устного согласия или совершения моделью действий, свидетельствующих о наличии согласия, способы и пределы использования изображения будут исследоваться и оцениваться в каждом конкретном случае. Например имеется судебная практика, которой признается, что обстоятельства размещения гражданином своего изображения в сети "Интернет" могут свидетельствовать о выражении таким лицом согласия на дальнейшее использование данного изображения, например, если это предусмотрено условиями пользования сайтом, на котором гражданином размещено такое изображение. Однако само по себе размещение фотографии в сети «Интернет», скажем, на личной странице, не отменяет необходимость получения его согласия на использование фотографии другими лицами.
Гражданским законодательством для сделок юридических лиц между собой и с гражданами предусмотрена письменная форма, поэтому в отношениях с организациями согласие гражданина на использование его изображения должно быть дано в письменной форме. Несоблюдение данной формы не влечет недействительности сделки, но не позволяет ссылаться на свидетельские показания в доказательство ее совершения.
Важным исключением из требования о даче согласия на использования изображения гражданина является ситуация, когда гражданин позировал, получая за это плату. В этом случае согласие не требуется (подпункт 3 пункта 1 статьи 152.1 ГК РФ). По данному исключению существует интересная судебная практика, что если гражданин позировал перед лицом, изготавливающим его изображение, следовательно, между ним и этим лицом уже состоялось определенное соглашение, то есть изображаемое лицо уже дало свое согласие на использование его изображения. Полагаем все же, что эта практика применима не к любому позированию, а в первую очередь к такому, где гражданин явно выступает как приглашенная модель, а не как заказчик фотографий.
Также не требуется получение разрешения, если изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и подобных мероприятиях), за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования. Еще одним исключением является использование фотографий в государственных, общественных или иных публичных интересах. Однако это, скорее, относится к деятельности не частных фотографов, а журналистов и государственных органов.
Говоря об использовании фотографий, созданных по заказу клиента, необходимо помнить, что такие фотографии являются созданными по договору авторского заказа. По общему правилу статьи 1288 ГК РФ исключительное право на такие фотографии остаются у фотографа. Однако если на фотографиях изображен их заказчик (или другие лица), может возникнуть патовая ситуация: фотограф не вправе использовать фотографии, так как они содержат изображение гражданина, а модель не может использовать фотографии, так как исключительное право на них принадлежит фотографу. Данный вопрос может быть разрешен только соглашением сторон, в котором будет предусмотрен порядок использования фотографом изображения гражданина, с одной стороны, и заказчиком/моделью чужого авторского материала, с другой стороны.
Также интересен случай, когда заказчик и модель на фотографиях – это разные лица. Полагаем, в этом случае для использования изображения гражданина фотограф должен получать согласие именно у модели, а не у заказчика фотосессии. Исключением в данном случае можно назвать ситуацию, когда на фотографиях изображены дети, а заказчиком выступает их родитель. Закон наделяет различной дееспособностью несовершеннолетних до 6, до 14 и до 18 лет. В рассматриваемом случае согласие на использование изображения детей до 14 лет дает один из родителей, от 14 до 18 – сам ребенок, но с согласия родителей.
Еще один специфический случай – изображение на фотографиях нескольких моделей. Самым безопасным для фотографа, очевидно, будет получить согласие у всех изображенных граждан, поскольку иного из закона не следует. В одном из судебных актов высказана позиция, что по общему правилу, если изображенные на коллективном фотоснимке граждане очевидно выразили свое согласие на фотосъемку и при этом не запретили обнародование и использование фотоснимка, то один из этих граждан вправе обнародовать и использовать такое изображение без получения дополнительного согласия на это от иных изображенных на фотоснимке лиц, за исключением случаев, если такое изображение содержит информацию о частной жизни указанных лиц. Стоит отметить, что в данном судебном акте речь идет о действиях одной из моделей, при этом с учетом обстоятельств судебного дела исключительные права автора фотографий в расчет вообще не брались.